Elbio Ramos
Coordinar Académico del Curso
iinprojur@redfacil.com.uy  

LOS DERECHOS FAMILIARES
 "LOS HORIZONTES DE LA NIÑA Y EL NIÑO EN LA NUEVA GEOGRAFÍA FAMILIAR"


MODULO II

¿ Cómo se originan y evolucionan las normas que estructuran y organizan a la familia?

A

Objetivos Específicos

  • Analizar a la familia desde los diferentes sistemas normativos que la organizan.

  •  Establecer los distintos niveles de relacionamiento de la familia con la Sociedad y El Estado.

  • Identificar los conceptos fundantes del Derecho de Familia con vistas a revisar su empleo en los sistemas jurídicos de la Región.

  • Redefinir las categorías del análisis jurídico a fin de aportar innovaciones que promuevan y faciliten los procesos de actualización legislativa en la materia, que reflejen los propósitos y contenidos de la Convención sobre los Derechos del Niño.

B

Contenidos Específicos

 1.- La dimensión normativa de la familia: un complejo entramado de derechos, deberes y expectativas.-

  • Las normas intrafamiliares y la relación circular con las normas morales y jurídicas.- 

  • La intervención del Estado y La Sociedad en la organización de la familia moderna.-           

           2.- Conceptos jurídicos básicos de la organización de la familia:  

  • Estado de Familia. Concepto, elementos, efectos.

  •  Título de estado y  posesión de estado.

  •  Acciones de estado de familia. Concepto, caracteres, clasificaciones, efectos.

  •  Acto jurídico familiar.

  • Protección Integral de los Derechos del Niño.

  • Interés Superior del Niño

C

Actividades

  •   Tareas previstas en el Orientador de Aprendizaje

 

ORIENTADOR DE APRENDIZAJE

Desde que nos despertamos, nuestra realidad se encuentra disciplinada por normas. Aún este hecho diario de volver a la vigilia responde, las más de las veces, al cumplimiento de un horario laboral, impuesto por una norma de trabajo.- El transporte público que solemos tomar, nos ayuda – o nos dificulta – cumplir con ese horario, confiados en que el medio empleado llegue a la hora prevista por un reglamento de la empresa de servicios.- Si conducimos nuestro vehículo, lo haremos del modo prescripto por las reglas de tránsito, y lo estacionaremos en aquellos lugares que la ley local obliga. Aún el trivial hecho de escuchar música, deberá ajustarse a ciertas horas del día, pues por norma, y en las propiedades horizontales en especial, hay que respetar el descanso de nuestros vecinos, directiva prolijamente expuesta en los reglamentos internos del edificio.- No hay actividad que no esté sujeta a previsión normativa, y de ellas también obtenemos expectativas, la contraparte de las obligaciones impuestas ( que nuestro empleado llegue a horario, que nuestro vecino nos deje dormir, etc.).- Desde esta perspectiva, la realidad se construye normativamente.- Obvio resulta destacar que la familia, lejos de estar apartada de este fenómeno, lo reproduce con toda intensidad. Los hábitos, las costumbres, la ética o la moral imponen modos de relacionarse dentro y fuera de la familia y si bien “cada familia es un mundo”, todas y cada una se emparentan en los sistemas normativos que las atraviesan.- Se origina así, una notable circularidad de las normas familiares a la Sociedad, estas a los Poderes Públicos, y de estos hacia la primera.- La interinfluencia así expuesta debe centrar nuestra atención.-El objetivo de este módulo consiste en explorar a la familia en cuanto núcleo de conductas regladas, desde lo cotidiano hasta el nivel institucional.- La comprensión de este universo  debe ayudarnos a descifrar y describir la actitud del Estado en su afán de regular los derechos familiares, proceso del cual se observa una creciente intervención sobre la familia, coartando paulatinamente esa esfera íntima que, históricamente, le fue reconocida.-  Asimismo conviene revisar los conceptos básicos sobre lo que se sustenta el sistema jurídico de la familia, pues de la adaptación de sus contenidos a las necesidades sociales depende en buena medida la respuesta pública a los desafíos, actuales y reales, que presenta un Mundo signado por vertiginosos procesos de cambio.

Los objetivos de este Orientador del Aprendizaje son que el participante logre:

  • Reconocer los diferentes niveles normativos a los que recurre una familia para organizarse, distinguiéndolos  de acuerdo a su influencia en el medio social

  • Identificar los procesos que convierten las normas familiares en leyes generales de observación obligatoria, analizando los mecanismos de su recepción legal

  • Investigar el desarrollo histórico de la intervención del Estado en la familia

  • Analizar los conceptos jurídicos propios del derecho de familia en su contenido y alcance

  • Indagar su recepción en las leyes de familia locales, tanto respecto a sus características como los elementos comunes y distintivos

  • Ensayar una optimización de tales conceptos jurídicos acorde con los propósitos y contenidos de la Convención sobre los Derechos del Niño, con vistas a su utilización en procesos de actualización normativa o su impacto jurisprudencial.

 1.-

La Dimensión Normativa de la Familia: un complejo entramado de derechos, deberes y expectativas.-

Tareas Iniciales

A)    Le propongo hacer un torbellino de ideas.- Elabore una lista de todas aquellas actividades que normalmente realiza una familia y que          contribuyen a su funcionamiento.- No es necesario seguir un criterio determinado para la confección de la lista.- Trate que la misma sea lo más exhaustiva posible.-  Por ejemplo: Aseo personal frecuente, acomodar su cuarto, desayuno diario con toda la familia, salir de vacaciones todos juntos, avisar si se demora en volver al hogar, etc..-

B)     A continuación, ensaye una definición completa de los siguientes términos:

  • HABITO
  • COSTUMBRE
  • NORMA

Para este segmento de la Tarea Inicial acuda a Diccionarios Jurídicos que gocen de prestigio en su medio.- No excluya ninguna de las posibles acepciones de cada término.- Sería interesante que enriquezca las definiciones con su aporte personal.

C)    Elabore una tabla cruzando las actividades identificadas en el torbellino de ideas, agrupándoles según que cada una de ellas sea un hábito, una costumbre o una norma, de acuerdo a las definiciones aportadas.-

Ejemplo:

Naturaleza
           
--------------------
Actividad     

HABITO

COSTUMBRE

NORMA

Asearse con frecuencia

 

si

 

Acomodar su cuarto

si

 

 

Avisar si se demora en llegar al hogar

 

 

si

Desayunar diario con toda la familia

 

 

si

De este cuadro, tome un par de actividades por cada naturaleza y justifique por qué consideró apropiado clasificarlas de ese modo.-
Para este segmento de las tareas, puede recurrir a la bibliografía siguiente:

  • “El rol de la familia en la educación de los hijos” por Silvia Baeza.

  • “La Familia, el niño y los valores” por Ruth E. Cruz Cárdenas. ( ref.: la formación de los valores familiares a través de un estudio etnográfico)

  • “ De La Inocencia Del Niño A La Sexualidad Infantil” por Yolanda López

 Tareas Exploratorias.

Entre las diferentes actividades que Ud. incluyó en el cuadro anterior, algunas las identificó como normas familiares.- Por su grado de generalidad, en su medio local las mismas son compartidas por la mayoría de los ciudadanos.-

Bajo esta premisa, efectúe las siguientes operaciones:

  • Ubique en la legislación de su país aquellas normas jurídicas que inciden directamente en la organización familiar, ( en lo posible, que por su contenido le permita asociarlas con aquellas normas familiares identificadas por Ud..)
  • Acuda a las decisiones de los jueces de su país a través de publicaciones especializadas, e indague la influencia que tienen las costumbres y las normas familiares no regladas para resolver conflictos familiares, haciendo un suscinto informe sobre el caso y la resolución.- ( Por ejemplo:  En el caso X, el Juez decidió la adjudicación a la madre de la dirección de todo lo concerniente a la vestimenta y corte de pelo de las hijas preadolescentes, frente a la oposición del padre a los hábitos de apariencia personal pretendidos por la hija de 12 años.-).- Seleccione no más de diez casos,  preferentemente de los últimos cinco años.-
  • Considerando la técnica legislativa empleada en las normas jurídicas de su país – de acuerdo a lo verificado en el primer punto -, así como la indagación jurisprudencial, elabore nuevas reglas de derechos de los casos que Ud. ha recolectado (Siguiendo el ejemplo del punto anterior, una directiva jurídica resultante prescribiría: Art.XX: “La Patria Potestad sobre los hijos menores se ejercerá indistintamente por el padre y la madre. Para resolver los conflictos derivados del ejercicio cotidiano, el Juez considerará el género como un criterio de especial preponderancia para adjudicar a uno de los padres la orientación del hijo.-“).-

Para orientarse en esta tarea, consulte la siguiente bibliografía:

  • “El Niño  y la Familia en la Justicia” por Cecilia P. Grosman.

  • Los artículos referidos a la mediación familiar.-

Tareas de Profundización

Hemos tratado de reflejar la circularidad de reglas de conductas entre la Familia, la Sociedad y el Estado, a través de un modelo de construcción normativa.- Recurra al informe sobre la evolución del Derecho de Familia en su país realizado como tarea del Modulo anterior, y elabore un artículo de opinión ( no mayor a veinte carillas) sobre la influencia de dicha circularidad en esa evolución.-

             Puede auxiliarse de la siguiente bibliografía:

  • “Política social y familia” por Sergio Reuben Soto.

  • Derecho De Familia”( ver Introducción y el Capítulo “ Aspectos antropológicos y sociológicos de las poblaciones familiares” por Alicia Elena Pérez Duarte y Noroña.-

             

2.-

Conceptos Jurídicos Básicos de la organización familiar.-

Tareas Iniciales

Hans  Kelsen  denomina primitivos ó básicos, al conjunto de conceptos sobre los cuales se asienta la ciencia del derecho; entre ellos se ubica la clásica definición de sanción.-

Para este segmento del Curso, con el cual seguramente Ud. se sentirá mas “familiarizado”, llamaremos conceptos jurídicos básicos  a aquellos elementos normativos sobre los cuales se construye el Derecho de Familia. Su caracterización es necesaria  para poder analizar su contenido actual a la luz de las transformaciones que hemos estado estudiando durante este Curso, identificar su recepción normativa  en nuestros derechos locales, y ensayar un nuevo perfil para los mismos, con vistas a su optimización[1].

Este proceso de caracterizar, analizar e identificar los conceptos que denominados básicos nos  permitirá verificar si los mismos se encuentra adecuadamente empleados en nuestros sistemas jurídicos, y la medida en que responden a las necesidades de sus destinatarios. Así, con su resultado, diseñar nuevos instrumentos con los cuales orientar la construcción de sistemas jurídicos acordes a la Convención de los Derechos del Niño con las realidades individuales y sociales de la Región.

Por lo tanto, como primera tarea, Ud. deberá preparar un informe desarrollando el contenido de cada concepto básico enumerado en el punto 2 de los Contenidos Específicos de este Módulo, auxiliándose mediante la opinión de doctrinarios del Derecho de Familia de su país. A modo de guía, puede consultar la Ficha elaborada por esta Coordinación Académica, incluida en la bibliografía correspondiente a este segmento.-

Recurra a la bibliografía siguiente:

  • “El Interés Superior del Niño en el marco de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño”, por Miguel Cillero Bruñol.

Tareas Exploratorias.

Ud. ha elaborado un marco conceptual valioso, recurso fundamental para la  realización de la Tarea Exploratoria que le proponemos a continuación.-

Teniendo en cuenta la utilidad de los cuadros comparativos para la clasificación, organización y análisis de información compleja,  diseñe un cuadro que le permita identificar los conceptos jurídicos básicos en su ordenamiento legal, siguiendo las siguientes pautas:

  • Su previsión normativa expresa, incluyendo los preceptos constitucionales.
  • Caso contrario, su reconstrucción hermenéutica mediante los diferentes métodos de interpretación del Derecho ( analogía, naturaleza jurídica, conglobación normativa, principios generales del derecho, etc.),
  • Su grado de adecuación a los tipos de familia que se verifican en su medio.

La siguiente Tabla le servirá de ejemplo:

“Derecho Argentino.- Fuente: Código Civil y Leyes Complementarias

Concepto Jurídico Básico

Definido/Previsto en el/los artículo/s

Surge de la interpretación del/los artículo/s

Grado de Adecuación: Alto- Medio-Bajo

Estado de Familia

No definido

De los arts. 242 y ccdtes., art. 264 y ccdtes., Cod. Civil Ley del Registro Civil Nro. 8204.

 

 Bajo

Posesión de Estado

 

No definido expresamente, pero previsto en los arts. 256, 257, 311 Cod. Civil

 

 

Medio

Título de Estado

No definido. Previsto en los arts. 197 para el matrimonio; art. 248 para el reconocimiento del hijo, (etc.)

 

 

Alto

Esta es una sencilla orientación de Tabla, hallándose Ud. en libertad de emplear el formato que crea más conveniente para esta Tarea.- Sería interesante que incluya los subaspectos: así, por ejemplo, para las acciones de familia, agregar un ítem que refleje si la ley prevé la imprescriptibilidad de las mismas, o su carácter de orden público

Para las cuestiones relativas a la interpretación de las leyes, acuda de la bibliografía siguiente:

  • “Analítica del derecho y problemas de interpretación: ¿ley o conducta?” por Julio O. Chiappini,
  • “Interpretación en general: teoría dogmática” por Lucas Centeno,
  • Ficha sobre interpretación de las normas jurídicas.

En caso de dudas sobre la ejecución de esta tarea, consulte al Coordinador Académico a través de las formas de comunicación previstas.

Tareas de Profundización

La Tabla diseñada nos brinda un panorama general del estado de nuestra legislación en relación a los Conceptos Jurídicos Básicos.-

La Tarea de Profundización consiste, entonces, en que Ud. desarrolle una propuesta de optimización de cada uno de ellos con vistas a su recepción normativa.-

Guíese por las siguientes variables mínimas:

  • Su contenido: si el concepto tal como es empleado en la legislación, a la luz de la Convención de los Derechos del Niño y de sus fundamentos doctrinarios, se debe incluir o excluir tal propiedad ( por ejemplo los romanos incluían como propiedades de la posesión de estado: el nombre, el trato y la publicidad; modernamente solo se requiere ésta última.)

  • Su campo de aplicación: se refiere al mayor o menor alcance del Concepto a los casos normativos, (entendiendo por “caso” a un número determinado de situaciones que abarca  la hipótesis general. En este sentido, un caso del concepto básico “acción de estado”de desplazamiento, estaría dado por el divorcio vincular, o de emplazamiento en la reclamación de la filiación intentada contra una mujer casada.)

  • Su nivel normativo: si el concepto debe ser recogido constitucionalmente, o por una legislación federal en el caso de países con más de unidad política organizativa, incluyendo el análisis relativo de su adecuación a la Convención sobre los Derechos del Niño.

  • Su recepción judicial: si la jurisprudencia debe prestar mayor atención a su empleo para la resolución de conflictos, o bien, destacar la integración de la norma mediante la interpretación que de ella hacen los jueces.-

  • Su experiencia profesional: en este sentido, puede Ud. identificar y aplicar otras variables que enriquezcan sus conclusiones.-

Prevea una extensión no mayor a veinte carillas, pero si advierte que será mayor, elabore un extracto sin perjuicio de remitir su trabajo en extenso.-

La intención es propender a la circulación de su documento entre todos los participantes.-

Tarea Integradora

Vamos a reunir conceptualmente los conocimientos desarrollados en este Módulo, de forma de dar una respuesta integral al interrogante que corona este segmento del Curso.-

Para ello vamos a emplear la matriz que nos brinda el análisis F.O.D.A.                    

El análisis F.O.D.A. es una herramienta que permite conformar un cuadro de situación que facilita tomar decisiones acordes con los objetivos o propósitos establecidos; en nuestro caso, los propuestos en este Orientador.

El término FODA es una sigla conformada por las primeras letras de las palabras Fortalezas, Oportunidades, Debilidades y Amenazas (en inglés SWOT: Strenghts, Weaknesses, Oportunities, Threats).

“Fortalezas”y “Debilidades” son variables internas de la organización/sistema/situación/objeto, sobre las que recae el análisis, por lo que es posible actuar directamente sobre ellas. En cambio “Oportunidades” y “Amenazas” son factores externos a la organización, sistema, etc., que en general resultan de muy difícil  modificación, pero de necesaria ponderación .

Fortalezas: son las capacidades especiales con que cuenta la organización/sistema/situación/objeto/etc., y por los que cuenta con una posición privilegiada frente a la competencia, o bien, que van a permitir el cambio de estado de cosas. Por ejemplo, un alto nivel de educación general de la población de un país determinado, o un elevado índice de mano de obra especializada, o un alto nivel de participación de la sociedad en las cuestiones públicas.

Oportunidades: son aquellos factores que resultan positivos, favorables, explotables, que se deben descubrir en el entorno en el que actúa la organización/sistema/situación/objeto/etc., y que permiten obtener ventajas competitivas o avizorar un buen resultado. Siguiendo el ejemplo, la necesidad actual en el mundo de un producto escaso determinado que dicho país está en mejores condiciones de proveer, por su mano de obra calificada.

Debilidades: son aquellos factores que provocan una posición desfavorable frente a otra organización/sistema/situación/objeto/etc., o que pueden obstaculizar un cambio de estado de cosas, como ser recursos de los que se carece, habilidades que no se poseen, actividades que no se desarrollan positivamente, etc.

Amenazas: son aquellas situaciones que provienen del entorno y que pueden llegar a atentar incluso contra la permanencia de la organización/situación/objeto/etc.

Se trabaja con una matriz de datos de este tipo:

 

Positivas

Negativas

Exterior

Oportunidades

Amenazas

Interior

Fortalezas

Debilidades

      La Tarea Integradora consiste en que Ud. realice un análisis F.O.D.A. sobre las posibilidades de adecuación de la legislación nacional en materia de familia a las necesidades sociales y en consonancia con la Convención sobre los Derechos del Niño:

  • Señalando aquellos aspectos que deben modificarse en su legislación con vistas a esas necesidades
  • Identificando las variables internas y externas indicadas que Ud. considera que propician/obstruyen dicha adecuación
  • Recurriendo a las conclusiones por Ud. obtenidas en las Tareas de Profundización de los Puntos 1 y 2 de este Módulo.-

 

GRILLA DE AUTOEVALUACIÓN.

 La tabla siguiente tiene por finalidad que Ud. analice su desempeño en este tramo del Curso, teniendo en cuenta los objetivos propuestos para este Módulo, el material suministrado y las consultas oportunas hechas al Coordinador Académico.

Al concluir este Módulo

En gran medida

Medianamente

Poco y nada

Reconozco los diferentes actividades de una familia, distinguiendo sus niveles normativos

     
Identifico los procesos de interinfluencia con el medio social que concluyen en leyes generales.      
Reconozco en la Legislación de mi País la intervención del Estado en la organización y las funciones mínimas de una familia.      
Comprendo las relaciones entre la Convención sobre los Derechos del Niño, la Legislación de mi País, y los Conceptos Jurídicos Básicos de la organización familiar.      
Identifico la recepción normativa de estos Conceptos Básicos en el derecho local.      
He desarrollado una actualización integral de los Conceptos Básicos que comprenda su optimización normativa.      
Puedo señalar los déficit legislativos en los derechos familiares de mi país e indicar las posibilidades para su adecuación a las necesidades sociales.      

 

 

[1] Recuerde que este es uno de los objetivos generales de este curso. Ver Objetivos y Contenidos del curso.